Опцион на заключение договора: что это такое, основные виды, примеры

До внесения поправок

Когда я задал в СПС «Консультант Плюс» поиск по слову «опцион», то первым делом нашел Письмо Госкомитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (сокращенно — ГКАП РФ), Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». В нем указано, что:

Иными словами, опцион дает возможность передать права и обязанности на имущество в будущем. Формально это Письмо еще действует, его никто не отменял, но поскольку оно составлено на основе недействующего законодательства, ищем дальше.

В ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ упоминается понятие «опцион эмитента». Это:

Если кратко — ценная бумага, дающая своему владельцу право на покупку акций.

При дальнейшем поиске находим и понятие «опционный договор». О нем говорится в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Указание совсем свежее. Привожу сокращенное определение.

Разложив это громоздкое определение на составляющие понимаем, что опционный договор закрепляет какую-то определенную обязанность одной стороны что-то сделать в будущем по требованию другой стороны.

Все это можно найти быстро. Если начать копать глубже, изучить несколько статей, посвященных опционам, можем узнать, что в некоторых законах используется похожая схема, но опционом или опционным договором она прямо не называется.

Например, статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ предусмотрена возможность заключать акционерное соглашение — договор об использовании своих прав, удостоверенных акциями или об осуществлении прав на сами акции. Такое соглашение дает возможность акционерам определенным образом выстроить взаимоотношения друг с другом. Например, акционеры могут договориться голосовать определенным образом на общем собрании акционеров.

Но в рамках рассматриваемой темы нам будет интересно положение ст. 32.1, предоставляющее возможность предусмотреть обязанность сторон соглашения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств.

Аналогичную возможность, но только в отношении доли в уставном капитале, предоставляет и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Такое положение можно предусмотреть в договоре об осуществлении прав участников общества.

С 1 сентября 2014 года о возможности заключать такие договоры и включать в них рассмотренные условия в отношении акций и долей есть в ГК РФ. Конечно же я имею в виду корпоративные договоры.

Все три закона не называют это опционом, но суть одна и та же. В договор включается условие об обязанности произвести в будущем определенное действие. В случае с акциями или долями — приобрести или продать их по определенной цене и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в договоре.

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лесных насаждений его победитель:

• может сам заключить такой договор;
• может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и переходит другому лицу, занявшему на аукционе второе место;
• может продать право на заключение договора любому желающему.

О чем речь? О том же самом — возможности что-то сделать или чего-то требовать.

Несмотря на отсутствие прямого законодательного регулирования опционные соглашения уже вошли в российскую практику. Такое стало возможным благодаря принципу свободы договора, закрепленному в ст. 421 ГК РФ. Опционное соглашение в то время являлось непоименованным гражданско-правовым договором.

Опцион, в самом общем виде, дает владельцу право требовать осуществления какого-либо заранее предусмотренного действия (например, передачи имущества), контрагент же обязан такое действие произвести по первому требованию.

Основная суть — опцион дает право на получение чего-либо в будущем.

С 1 июня 2015 года ситуация меняется — в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Расторжение опциона

Сторонам следует оговорить в тексте соглашения также особенности расторжения опциона, в частности вопрос о возможности возвращения опционной премии.

Даже если этот вопрос не был урегулирован в договоре, обычно суды обязуют оферента вернуть полученное вознаграждение в случае, если договор расторгается по причине недобросовестного исполнения обязательств со стороны такого оферента (например, определение ВАС РФ от 10.06.2010 по делу № А40-53877/09-59-434, постановление ФАС Московского окр. от 17.11.2011 по делу № А40-143599/10-28-1196).

Если же от исполнения опциона отказывается оферент (например, утративший интерес к конкретной сделке), надлежит руководствоваться общими правилами расторжения того или иного вида договора, т. к. с момента акцептирования безотзывной оферты, содержащейся в опционе, основной договор считается заключенным.

Особенности совершения

У внимательного читателя может возникнуть обоснованный вопрос: зачем инвестору заключать подобные контракты. Ведь покупка или продажа того же самого актива может быть осуществлена в рамках фьючерсного контракта.

Действительно, это так. Однако фьючерсы имеют более чем ощутимый минус. Инвестор может полагаться на них лишь в той ситуации, когда он полностью уверен в направлении движения котировок. Если же биржевая стоимость актива двинется в противоположном направлении, то фьючерсный контракт может обернуться большими убытками.

Именно в такие моменты рыночной неопределенности инвесторы и прибегают к опционным инструментам. Подобная стратегия позволяет в значительной мере понизить потенциальные риски. В худшем случае покупатель опциона потеряет опционную премию и не будет реализовывать договор. Однако, при благоприятном развитии событий его прибыль может равняться крайне серьезным суммам.

Общие сведения об опционном соглашении

Существует несколько определений опционного соглашения в финансовой и деловой среде. Как правило, опционное соглашение – это соглашение между двумя лицами, компаниями или их комбинацией, в котором излагаются условия для каждой стороны.

В сфере производных финансовых инструментов опционное соглашение – это договор между двумя сторонами, который предоставляет одной стороне право, но не обязанность, купить актив у другой стороны или продать актив другой стороне. В нем указаны согласованная цена и будущая дата транзакции. Премия является платой за продажу и заряжена договором писателем. Этот тип опционных соглашений наиболее распространен на товарных рынках .

Опции  – это чрезвычайно универсальные инструменты. Трейдеры используют варианты, чтобы спекулировать. Это относительно рискованная практика инвестирования. Спекулируя, покупатели и авторы опционов имеют противоречивые мнения о перспективах производительности базовой ценной бумаги . Другие используют опционы, чтобы снизить риск владения активом.

По большинству опционов на акции и фьючерсы покупатели и продавцы косвенно ведут переговоры друг с другом на официальной бирже, которая выполняет клиринговые функции и снижает риск дефолта контрагента . Для всех других опционов, которые торгуются  на внебиржевом рынке (OTC), в опционном контракте будут указаны средства правовой защиты, если любой из контрагентов не выполнит условия контракта.

Передать через опционный договор

Опционные программы: Глории-Джинс и Норникель (Коммерсант)

Опционный договор — это способ для компаний с бюджетом на юриста и документы. Чаще опционный договор используют газпромы и айти-стартапы. Хотя юридических ограничений нет, опционный договор может использовать кто угодно.

Опционный договор — это договор, по которому одна сторона вправе требовать от другой что-либо выполнить, и сторона должна это сделать. Договор может быть о чем угодно, хоть об аренде.

Если речь о передачи доли, требования могут быть такими:

сотрудник получает долю в компании в обмен на работу в течение пяти лет — по 0,25% за каждый год работы. Если сотрудник проработает пять лет, компания обязана передать долю.

Закон не регулирует условия, на которых сотрудник получает долю. Работодатель может предложить долю в обмен на обещание выпустить пять книг или придумать промо-акцию с продажами на триллион рублей. Условия могут быть любыми, главное, чтобы они не противоречили закону.

Иногда появляется путаница с терминами «доля» и «акции».

«Доля» — кусок общего пирога в уставном капитале ООО.

«Акция» — то же самое, но в акционерных обществах.

Бывает, что термин «акция» используют как синоним слова «доля» — это неправильно юридически, но верно по сути и удобно для понимания.

Опционные договоры — это целая вселенная, есть разные способы его оформить и использовать. Самое главное, что надо знать — это плюсы и минусы.

Расходы на оформление. До 2015 года в России не было закона об опционном договоре, поэтому работодатель открывал еще одну компанию в другой стране, где такой закон есть. Например, на Кипре, в Англии или Гонконге. И уже через эту компанию передавал доли сотрудникам. Это сложная, но законная схема.

Закон появился, поэтому можно обойтись без дополнительных компаний, но бюрократия останется. Чтобы подписать опционный договор, надо как минимум встретиться с нотариусом. Скорее всего, в уставе и корпоративном договоре есть ограничения на передачу доли, поэтому придется заручиться согласием остальных собственников и собрать их на встрече. Нотариус может взять десять тысяч рублей за договор.

Несмотря на сложности, российские компании используют опционные договоры. Одна из таких компаний — Додо-пицца. Федор Овчинников, основатель компании, рассказывает об опционной программе:

Надежность. Права и обязанности опционного договора описывает Гражданский кодекс, а конкретный договор между компанией и сотрудником проверяет нотариус. Он не поставит подпись, если что-то не так, потому что нотариус отвечает за ошибки штрафом и лицензией.

Это подстраховка для сотрудника и собственника: если дело дойдет до суда, суд признает договор действительным и обяжет выполнять его условия. Не могу ручаться за решение суда, но вероятность, что суд не примет договор меньше 0,1%.

Другие типы опционных соглашений

Опционное соглашение также может быть подписанным соглашением между инвестором, желающим открыть опционный счет, и его или ее брокерской фирмой. Соглашение является подтверждением уровня опыта инвестора и его знаний о различных рисках, связанных с торговлей опционными контрактами. Это подтверждает, что инвестор понимает правила  Клиринговой корпорации опционов  (OCC) и что они не представляют чрезмерного риска для брокерской фирмы. Перед тем, как брокер позволит инвестору торговать опционами, инвестор должен понимать документ , раскрывающий информацию об  опционах , в котором освещаются различные термины, стратегии, налоговые последствия и уникальные риски.

Соглашение между работодателем и работником также является опционным соглашением. Он устанавливает условия выплаты работнику по опционам на акции. Это соглашение также известно как соглашение об опционах на  поощрительные акции  (ISO). С этими вариантами трудоустройства владелец имеет право, но не обязан покупать некоторые акции компании по заранее определенной цене на определенный период. Это стимулы или вознаграждения, которые сотрудник зарабатывает за хорошую работу и лояльность. Обычно сотрудники должны дождаться определенного периода перехода прав, прежде чем они смогут воспользоваться опционом на акции компании.

Еще одно распространенное опционное соглашение – на рынке недвижимости . Опционное соглашение определяет условия, при которых одна из сторон будет иметь право при первой возможности приобрести объект недвижимости по определенной цене в какой-то момент в будущем.

#О

Где и как можно купить опционы

Этот тип инструментов доступен и на ММВБ, и на CBOE (Чикагская биржа опционов), и на других торговых площадках мира. При этом непосредственно зарегистрироваться на сайте и начать торговать невозможно. Все операции делаются через брокера, имеющего выход на соответствующую биржу.

То есть процесс выглядит так:

1. Находите брокера, имеющего доступ к соответствующим биржам.
2. Регистрируетесь у него, открываете счет и пополняете его.
3. Скачиваете ПО.
4. Начинаете торговать.

Одним из лучших брокеров для новичков считаю БКС. У него масса тарифов, это пригодится позже, когда выйдете на траекторию устойчивого роста. На всех тарифах он дает доступ к срочному рынку ММВБ, условия по стартовому тарифу приведу в таблице ниже.

Минимальный депозит	от 30 000 руб.
Комиссия за сделку	На тарифе «Инвестор» – 0,1% от суммы сделок	На тарифе «Инвестор ПРО» – 0,035% от суммы сделок, при сумме депозита от 900 000 рублей
Дополнительные сборы	Если на счету меньше 30 000 рублей. 300 руб./мес. за доступ к QUIK и 200 руб./мес. за доступ к мобильной версии QUIK, Ведение счета Депо — бесплатно. Ввод/вывод рублей — бесплатно
Стоимость обслуживания счёта	0 руб./мес. на тарифе «Инвестор», на других тарифах, средства списываются только если по счету была активность в этом месяце.	299 руб./мес. на тарифе «Инвестор ПРО», если сделок в месяце не было — бесплатно
Кредитное плечо	Рассчитывается для каждой акции, в пределах 1 к 2 – 1 к 5
Маржин колл	Рассчитывается на основе риска для каждой бумаги
Торговые терминалы	Мой брокер, QUIK, WebQUIK, мобильный QUIK, MetaTrader5
Доступные рынки для торговли	Валютный, фондовый, товарный рынок, есть возможность подключить площадки США (Nyse и Nasdaq) — 1$/мес
Лицензия	ЦБ РФ

Понятие и правовая суть

Опцион являет собой особый специфический тип контракта, в котором продавец заранее обговаривает с продавцом возможность продажи актива по строго определенной стоимости. Покупатель согласно опциону приобретает право выкупить актив по указанной цене. Однако все происходит на его усмотрение, так как опцион не предполагает безусловную обязанность приобретателя исполнять договорные условия.

Опцион представляет собой ценную бумагу наравне с акциями и облигациями. Помимо этого, он выступает в роли юридического соглашения со строго регулируемыми рамками, условиями и положениями.

Опцион и опционный договор являют собой схожие конструкции с одинаковыми функциями и сущностью. Однако между ними имеется немало отличий, проявляющихся в процессе применения контракта.

Среди наиболее характерных общих признаков выделяют:

1. Контракт подлежит исполнению в обозримом будущем, а не после подписания предварительных договоренностей.
2. Предусматривается принцип возмездности за счет имеющейся опционной премии.
3. Исходя из предыдущего пункта, возникает следующий. Премия не подлежит возврату по общим правилам.
4. Продавец получает право покупки, но не обязанность. Следовательно, оба понятия имеют такой критерий, как оборотоспособность, то есть свойство передавать право на сделку третьим лицам.

Различия между двумя понятиями проявляются в следующих характеристиках:

1. Опцион нуждается в дополнительных договоренностях, при контракте с опционной конструкцией вспомогательных соглашений не требуется.
2. Опцион предоставляет право заключения будущего соглашения, а опционный договор – право востребования по подписанным документам.

Передать через договор о фантомных долях

Самый простой способ передать долю — подписать договор на фантомные доли. Он подходит для компаний, которые только пробуют так поощрять сотрудников и не знают, сработает ли способ.

Фантомная доля означает буквально — «фантом». Юридически вы не передаете долю, и сотрудник не становится собственником, но он получает право на вознаграждение за достижения. Вознаграждением могут стать дивиденды, акции или возможность принять стратегическое решение.

В законе нет термина «фантомные доли» — это неофициальное название юристов. Его придумали для удобства. При этом договор на фантомные доли законен, Гражданский кодекс дает право заключать договор, разрешение звучит так:

стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

У договора на фантомные доли тоже есть плюсы и минусы.

Нет судебной практики  — главный минус. Это значит, что нельзя предугадать, что скажет суд при спорах между собственником и сотрудником. Хотя сам по себе такой договор законен.

Мороки с документами тоже нет, и это хорошо. Для договора на фантомные доли не придется встречаться с нотариусом или открывать компанию за рубежом. Всё что надо — распечатать договор, обсудить его с сотрудником и подписать живой подписью.

Договор на фантомные доли должен закрывать опасения сотрудников и собственника, иначе такой способ мотивации не сработает — все будут опасаться обмана.

Опасений много. Кажется, если передать долю, можно лишиться компании, нарваться на какие-то штрафы или что похуже. Сотрудники тоже боятся обмана, потому что премия — это реальные деньги, а деньги от доли непонятно когда будут. Вдруг собственник выведет деньги из компании, обнакротит ее, и тогда сотрудники ничего не получат.

Как используют в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Сделки по 44-ФЗ заключают путем проведения конкурентных закупок или способом — у ед. поставщика. В контрактном законодательстве отсутствуют основания для использования опционов. Инициатива о предоставлении такого права госзаказчикам не увенчалась успехом, и проект поправок не приняли на законодательном уровне.

Заказчики, которые работают по 223-ФЗ, активно используют опционы на поставку товаров в закупочной деятельности в связи с тем, что:

• по требованию заказчика допустимы внесения изменений в безотзывное предложение;
• срок заключения и исполнения контракта — любой день, который выберет заказчик из обговоренного периода времени, то есть срок является гибким;
• продавец обязан выполнить обязательства, заказчик — вправе дать задний ход, просто решив не пользоваться предложением о сделке.

Свежий пример из тендерной документации на закупку автобусов:

Заказчики заключают такие соглашения путем проведения конкурсных закупок или напрямую с конкретным поставщиком. Механизм проведения подобных процедур учреждения прописывают в положении о закупке. Форму соглашения и проект контракта прикладывают к документации о закупке или согласовывают непосредственно с поставщиком.

Коммерческие компании, которые свободны от необходимости работать по 44-ФЗ И 223-ФЗ, таже используют возможность заключения соглашений о предоставлении безотзывных оферт.

Пример:

Фьючерс

Фьючерсные и опционные контракты отличаются некоторыми параметрами. Фьючерсом называют финансовый производный инструмент, срочное стандартное биржевое соглашение купли-продажи базового актива, при создании которого стороны (покупатель и продавец) договариваются лишь о сроке поставки и уровне цены. Остальные параметры актива (качество, количество, маркировка, упаковка и так далее) оговорены загодя в классификации биржевого договора. Стороны перед биржей несут обязательства вплоть до выполнения фьючерса.

Фьючерс можно трактовать как стандартизированную вариацию форварда, который обращается на упорядоченном рынке с взаимными расчётами, объединёнными внутри биржи.

Изменения в корпоративном праве

Следует заметить, что в сфере корпоративного законодательства произошел ряд существенных преобразований, который не мог не отразиться на экономическом обороте РФ. Мы наблюдаем два тренда, которые нам как юристам очень приятны.

Во-первых, большое количество сделок, которые еще 4-5 лет назад совершались бы по английскому праву, сегодня достаточно успешно структурируются, опираясь на положения российского права.

Во-вторых, новые положения пореформенного ГК стали проникать в отношения среднего и малого бизнеса.

Если раньше такие явления, как соглашение акционеров, утверждение порядка голосования, договорные ковенанты, due diligence (юридическая и финансовая проверка) сделок – встречались только в отношениях очень крупного бизнеса, то сейчас даже небольшие проекты, стартапы, семейный бизнес, индивидуальные предприниматели не совершают необдуманных действий, обращаются к юристам, долго и внимательно готовят договоры, глубоко вникают в детали.

Отличия договора об опционе и абонентского

С середины 2015 года в Гражданском кодексе появилось новое соглашение, которое получило название абонентского договора. Об этом говорится в ст.429.4 ГК РФ. Его конструкция чем-то похожа на опционный договор. Однако это иное понятие.

В рамках абонентского договора предусматривается внесение абонентом определенных платежей, которые могут носить регулярный характер, а также другое предоставление за право требование от исполнителя выполнения действий по договору на условиях, которые определил абонент. При этом абонент обязуется вовремя перечислять платежи или иным образом осуществлять исполнение по соглашению вне зависимости от того, затребовано ли им соответствующее исполнение или нет.

Схожесть с опционным договором может показаться только в случае, если не вдаваться в детали. Если же рассмотреть оба соглашения глубже, обнаружится отличие, которое заключается в разной правовой природе. Так, в абонентском договоре не вполне ясно, что подразумевается под «предоставлением», которое абонент вправе потребовать от другой стороны. Поэтому правовая природа может изменяться в зависимости от понимания этого термина. Например, если это – услуги, то соглашение имеет схожие черты с договором оказания услуг, а если – работы, то с договором подряда и т.д. Таким образом, абонентский договор можно понимать, как рамочное соглашение, которое создано с целью совместного применения с иными договорами.

Возможно, данное соглашение было введено для того, чтобы скорректировать судебную практику относительно договоров, которые, по сути, носят абонентский характер. Например, если лица, которые оплачивают определенные услуги в течение какого-то периода ни разу не пользовались своим правом требования исполнения в течение периода действия, они могут взыскивать сумму в связи с неоказанием соответствующих услуг.

Поэтому правовая природа абонентского договора другая, и его создавали для иных целей, отличных от опционов. Данное соглашение не может применяться в опционных схемах, особенно если учесть специальные положения, которые устанавливают 2 вида опционных договоров как отдельных инструментов.

Торговля опционами и возможные состояния контрактов

При торговле все сделки условно можно разделить на «открывающие» и те, которыми ликвидируются текущие позиции. Трейдеры чаще всего работают с американскими опционами и досрочно фиксируют результат при движении цены БА в благоприятном направлении.

Вход в рынок	Ликвидация позиций
Возникающие обязательства	Возникающие обязательства
	Покупатель	Продавец		Покупатель	Продавец
Call	Право приобретения БА	Обязанность продать БА	Call	Ликвидация обязательства продать БА	Ликвидация права покупки БА
Put	Право на продажу БА	Обязанность купить БА	Put	Ликвидация обязательства купить БА	Ликвидация права продажи БА

В зависимости от положения цены относительно страйка, сделка может находиться в нескольких состояниях:

• В деньгах. Для Call контрактов цена исполнения должна быть выше страйка, для Put – ниже. Держателю права покупки (Колл) или продажи (Пут) БА выгоднее исполнить контракт.
• Вне денег. Для Колл контрактов цена БА ниже страйка, для Пут – выше, исполнять его невыгодно. При таком сценарии возникает убыток, но он не выходит за пределы премии.
• Около денег. Стоимость БА находится примерно в районе страйка и спрогнозировать, каким будет исход, невозможно.
• Глубоко в деньгах. Аналог первого пункта этого списка, но цена БА настолько далеко ушла от страйка в прибыльном направлении, что вероятность смены состояния контракта околонулевая. По тому же принципу выделяют вид «Глубоко вне денег».

Состояния контрактов

Теперь, исходя из этих условий, разберем примеры разных состояний опционных контрактов:

1. Покупается контракт Колл на июньский фьючерс на акции Роснефти. Страйк – 36 000, пока график остается над этим ценовым уровнем он находится «в деньгах». Трейдер может держать его до экспирации или ликвидировать встречной сделкой до этой даты. К дате истечения сделка все еще прибыльная.
2. Тот же актив (фьючерсы на бумаги Роснефти), но сделка более рисковая, заключается в начале июня со страйком 40 000. Риск не оправдался, цена ненадолго вышла в состояние «в деньгах» и последовавший обвал сделал исполнение контракта финансово невыгодным.
3. Переходим к опционам Put, БА оставим тот же. Предположим, покупается Put со страйком 40 000, прогноз отрабатывает, и вскоре цена падает ниже этой отметки. Как только акции Роснефти начинают стоить менее 400 руб. за одну бумагу, сделка переходит в состояние «в деньгах»;
4. Менее удачливый трейдер мог купить контракт Пут в конце мая со страйком 36 500. Прогноз не отработал, стоимость БА стала расти, но убыток в любом случае ограничен лишь премией. При экспирации цена так и не перешла в состояние «в деньгах», так что контракт остается неисполненным.

Не имеет значения, торгуются опционы на акции, драгоценные металлы, инструменты товарного рынка или прочие категории базовых активов. Развития событий всегда происходит по одному из указанных выше сценариев.

Виды опционных конструкций

В силу принципа свободы договора, конструкции, по сути являющиеся опционами, встречались в российской деловой практике достаточно давно, однако, суды квалифицировали отношения по-разному и о предсказуемости оборота говорить не приходилось.

В 2015 году в Гражданском кодексе (ГК РФ) появились статьи: 429.2 «Опцион на заключение договора» и 429.3 «Опционный договор».

Опцион на заключение договора (429.2 ГК РФ)

В соответствии с п.1 ст. 429.2 ГК РФ, опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, по которому одна сторона, посредством безотзывной оферты (предложения заключить договор) предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (согласия заключить договор).

Соответственно продавцом опциона будет оферент, а покупателем (держателем) опциона – акцептант.

Это конструкция предполагает составление двух документов: опциона и основного договора, который может быть составлен сразу или позднее.

Опцион в обязательном порядке содержит условия, по которым можно идентифицировать предмет будущего договора. Опцион и договор составляются в одинаковой форме. То есть, если основной договор составлен письменно, то и опцион составляется письменно. В случае, если основной договор заверяется у нотариуса, опцион также заверяется (к примеру: покупка доли в ООО).

В силу п.2 ст. 429.2 ГК РФ стороны правомочны установить срок на акцепт, если он не указан – равняется одному году, по умолчанию. Если стороны не оговорили иное, то права на опцион можно уступить третьему лицу.

Особенности отдельных видов опционов устанавливаются законами. Так, например, в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» закреплено понятие «опцион эмитента». Опцион эмитента – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку определенного количества акций эмитента по заранее установленной цене. Эмитент – организация, выпускающая акции.

Опционный договор (429.3 ГК РФ)

Конструкция опционного договора предполагает включения опционного условия в договор, вследствие чего, одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий.

Опционный договор должен содержать существенные условия, необходимые для соответствующего типа договора. Например, договор аренды содержит сведения об объекте аренды и цене. Вместе с тем, некоторые держатели опциона предусматривают за собой право определять содержание некоторых условий (к примеру: количество товара в договоре поставки).

По общему правилу за право требования по опционному договору, уплачивается опционная премия. К слову, опционный договор безвозмезден в некоторых случаях, это: (а) прямое указание в договоре, (б) безвозмездность предполагается исходя из природы отношений (разрешение спорной ситуации, когда голосование разделило акционеров поровну) или, когда возмездность не требуется (покупка ценных бумаг по рыночной стоимости).

Общее правило: если право требования так и не было использовано в срок, опционная премия не возвращается. Возможно стороны предусмотрят иной порядок.

В ситуации, когда требование нужно «активировать» только после наступления или не наступления определённых событий, опционный договор заключается под отменительным и/или отлагательным условием. Отменительное условие прекращает сделку при наступлении или ненаступлении последствий. Отлагательное условие «откладывает» сделку до наступления определенных последствий. Таким образом, при отлагательном условии держатель опциона сможет использовать свое право только после наступления этого условия.

Риски по опционному договору

По нашему закону выплата возможна только по опционному соглашению. Однако платежа за выполнение лицом определенного действия, то есть сделки, не предусматривается. На основе принципа свободы договоров, можно предположить, что стороны могут сами предусматривать и вознаграждение на исполнение данных действий. Но из-за того, что прямого указания о возможности оплаты за исполнение определенных действий в законе нет, соответствующая обязанность может фиксироваться в опционном договоре другими способами. При этом каждая сторона несет риски, которые заключаются в следующем:

• Внесение платы за какие-то действия в виде части опционной премии. Так как данное понятие не служит платой за совершение действий, появляется риск в опционах при выполнении соответствующих действий. Примером этого служит передача в рамках опциона одним лицом товара, не соответствующего необходимым стандартам качества. Если данная плата относится к опционной премии, то при расчете убытков из-за получения некачественного товара, суд, скорее всего, не будет учитывать данную плату, потому что это – не плата за передачу товара как таковая.
• Внесение платы в виде условия для исполнения опциона. Вышеописанный риск, касающийся платы за выполнение действия в рамках опционной премии, является актуальным также и для платы при исполнении опциона. Помимо этого, плата за выполнение действия может реализовываться лишь после его осуществления, так как условие исполнения опциона должно быть выполнено до этого действия.

Данные способы могут характеризоваться и другими рисками, возникающими в связи с отдельными действиями, которые совершаются во время опциона. Таким образом, при исполнении опциона следует оценивать лучший способ платы за выполнение действия в зависимости от того, что нужно сделать.

Чем торговля опционами отличается от фьючерсов

Если описать, что такое опционы и фьючерсы простыми словами, то ключевое отличие заключается в гибкости:

1. При работе с опционами покупатель приобретает право на покупку-продажу базового актива в будущем.
2. При работе с фьючерсами стороны договариваются о сделке, отложенной по времени. У покупателя нет выбора относительно исполнения сделки в момент экспирации.

Пример с фьючерсом Газпрома

1. Цена базового актива вырастет, например, до 250 руб. за бумагу, то покупатель все равно сможет купить акции по 185,96 руб.
2. Цена упадёт, например, до 150 руб. за 1 ценную бумагу, трейдер все равно покупает их по 185,96 руб. за одну. Фактически теряет 35,96 руб. на каждой акции. Но обычно фьючерсы используют для спекулятивных операций и редко держат до экспирации. По ним либо фиксируется результат встречными позициями, либо контракт переносится на следующий месяц.

При работе с опционами в той же ситуации трейдер мог исполнить контракт при благоприятном изменении цены для него. Если стоимость акций падает, нет смысла делать это. Выгоднее потерять уплаченную при покупке контракта премию и не пользоваться правом на покупку ценных бумаг Газпрома. В этом ключевое отличие фьючерса от опциона

Если речь идет о маржируемом типе, разница уже не столь очевидна. В момент покупки контракта на счете блокируется гарантийное обеспечение. Во время клиринга происходит выплата вариационной маржи, позиции переоцениваются постоянно. Во время экспирации в терминале просто появится соответствующий фьючерс вместо опциона.

Особенности опционных договоров

Обозначим главные черты, по которым контракты подобного типа возможно отличить от всех других:

• Положения договора включают в себя условия о сроках направления требований. Если они будут нарушены (требование не направлено вовремя), то соглашение считается прекращенным.
• Опционный договор — это не конкретный тип документа. Опционным может быть договор купли-продажи, поставки, аренды, выкупа доли и проч.
• Сюда входят также контракты, предусматривающие выполнение определенных обязанностей одной стороной в случае предоставления другой обозначенных в документе требований. Например, уплатить конкретную денежную сумму в зависимости от смены цен базисных активов. Или приобрести валюту, товар, ценные бумаги, являющиеся базисными активами. Заключить договор, который выступает производным финансовым механизмом, составляющим базисный актив.

Опцион на заключение договора и предварительный договор – различия

В качестве главных различий предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) и упомянутого опциона можно назвать:

• Предмет соглашения. Если предварительный порождает обязательство сторон подписать основной договор через некоторое время, то опцион предоставляет право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением (т. е. акцептированием) сделать основной договор действующим.
• Момент возникновения предусмотренного договором обязательства. В первом случае обязательство (т. е. заключение основного договора) возникает в момент подписания обеими сторонами предварительного договора, во втором (исполнение конечного требования) — только после акцептирования оферты.
• Количество обязанных сторон. Предварительный договор — двусторонне обязывающий. В случае же с опционом обязательство по заключению основного контракта несет только оферент, а держатель опциона может и не акцептировать в конечном итоге эту оферту. Как следствие, в первом случае при уклонении стороны от исполнения обязательства вторая может обратиться в суд с иском о понуждении к заключению основного соглашения, во втором после акцепта договор будет заключен автоматически.
• Возможность уступки права на заключение договора в одностороннем порядке. Предварительный договор по умолчанию не предусматривает такой возможности, а для опциона она закреплена на законодательном уровне.
• Плата за право на заключение договора. Предварительные договоры обычно безвозмездны, опционы стандартно предусматривают вознаграждение за продажу права (например, данный параметр суд указал как основное отличие опциона, см. постановление АС Волго-Вятского окр. от 23.09.2015 по делу № А31-7898/2014). 

Предварительный договор аренды нежилого помещения — образец

Подробнее